上海劳动纠纷律师网分析这月底发上个月工资算拖欠吗

　　基本事实

　　赵主张希尔公司，创客公司法定代表人为同一人，经营地址相近，经营范围相同，为相关公司。自从赵加入公司以来，两家公司一直在混合工作，并于2013年5月2日加入了创客公司。根据赵提交的劳动合同、社会保障支付证明和银行交易流程，赵的社会保障从2013年5月至2016年5月由创客支付，工资也由创客支付；从2016年6月到2019年2月，赵的社会保障由希尔支付，工资也由希尔支付。赵与希尔公司签订了2017年5月3日至2020年5月2日的劳动合同。

　　希尔公司每月25日左右支付上月工资。2019年2月23日，赵分别向希尔公司和创客公司邮寄了《被迫解除劳动关系通知书》，内容为：我是贵公司的员工。现在，由于贵公司严重违反劳动法，我没有及时足额支付我在职期间的工资，拖欠扣除（包括但不限于2019年1月的工资）。因此，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和《最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释》，我被迫解除与贵公司的劳动关系，现要求贵公司依法支付我在职期间未支付的劳动报酬和解除劳动关系的经济补偿。

　　赵主张，上海劳动纠纷律师网根据《深圳市员工工资支付条例》第十一条和第十二条的规定，最迟支付工资的日期不得迟于下月22日。2019年2月23日，希尔公司和创客公司仍未支付2019年1月的工资，属于未及时支付劳动报酬的情况。因此，他们以拖欠工资为由被迫离职。希尔公司和创客公司应支付被迫终止劳动合同的经济补偿。希尔公司和创客公司辩称，双方劳动合同约定上月工资每月25日以货币形式全额支付，希尔公司基本上每月25日左右支付上月工资，不存在拖欠工资。

　　仲裁结果：仲裁裁决驳回了赵的全部仲裁请求。

　　赵向一审法院起诉：1.希尔公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿29634元；2.希尔公司支付5000元律师费；3.创客公司承担连带责任。　　

　　一审法院认为。

　　根据希尔公司和创客公司的工商登记资料，两家公司的法定代表人为同一人，经营地址相近，经营范围相近，因此两家公司为相关公司。赵主张加入创客公司的时间与社会保障支付一致，因此初审法院接受了这一信息。赵于2017年与希尔公司签订了劳动合同，但与创客公司建立劳动关系时，工资自2016年6月起由希尔公司支付，社会保障也由希尔公司支付。因此，初审法院认定，希尔公司和创客公司与赵的就业管理存在混合。

　　根据《深圳市员工工资支付条例》第十一条的规定，工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日期不得超过支付周期届满后的第七天；第十二条用人单位因故不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五天。因生产经营困难需要延长五天以上的，应当征得本单位工会或者员工本人的书面同意，但最长不得超过十五天。因此，用人单位支付的工资最迟不得超过次月22日。虽然赵与希尔公司签订的劳动合同约定每月25日以货币形式支付上个月的工资，但该规定违反了法律的强制性规定，应当无效。2019年2月23日，希尔公司和创客公司仍未支付赵2019年1月的工资，构成拖欠工资。据此，赵提出被迫离职，要求希尔公司和创客公司支付被迫解除劳动合同的经济补偿，这是法律有据的，一审法院支持的。希尔公司和创客公司应支付赵28245.54元(47.59个月)的经济补偿。

　　关于律师费，结合赵的胜诉比例，希尔公司和创客公司应支付原告赵的律师费4765.73元。

　　由于希尔公司和创客公司有混合就业，希尔公司和创客公司应对各种支付义务承担连带责任。

　　判决:一、希尔公司应当自判决生效之日起十日内支付赵被迫解除劳动合同的经济补偿金28245.54元；二、希尔公司应当自判决生效之日起十日内支付赵律师费4765.73元；三、创客公司对希尔公司的上述支付义务承担连带责任；四、驳回赵的其他诉讼请求。
 

　　希尔公司，创客公司不服，提起上诉。　

　　二审法院认为。

　　上海劳动纠纷律师网根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二款、第四十六条第一款第一款的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案争议的关键在于希尔公司和创客公司是否未能及时足额支付劳动报酬，赵是否有权解除劳动合同，要求希尔公司和创客公司支付经济补偿。本案劳动者与用人单位签订的劳动合同规定，甲方应在每月25日以货币形式全额支付乙方上月工资。

　　《深圳市员工工资支付条例》第十一条规定:工资支付周期不超过一个月的，约定的工资支付日期不得超过支付周期届满后第七天；工资支付周期超过一个月不满一年的，约定的工资支付日期不得超过支付周期届满后的一个月；工资支付周期在一年或一年以上的，约定的工资支付日期不得超过支付周期届满后的六个月。工资支付日遇法定节假日或者休息日的，应当在前一个工作日内支付。第十二条规定:用人单位因某种原因不能在约定的工资支付日支付工资的，可以延长五天。因生产经营困难需要延长五天以上的，应当征得本单位工会或者员工本人的书面同意，但最长不得超过十五上述规定，用人单位和劳动者约定每月22日以后支付上月工资的合同条款是否违反《深圳市员工工资支付条例》，是否无效？

　　对此，法院认为，要解决上述问题，首先要明确《深圳市员工工资支付条例》的规定是有效性强制性规定还是管理性强制性规定。也就是说，如果《深圳市员工工资支付条例》关于工资支付时间的规定是有效性强制性规定，涉案双方约定的条款无效；如果是管理性强制性规定，双方约定的条款仍然有效。

　　关于这个问题，合议庭案件检索结果显示，根据《深圳市员工工资支付条例》，在先判决认定双方协议无效，在先判决认为该协议属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未及时足额支付劳动报酬，从而支持劳动者被迫解除劳动关系的主张。

　　法院认为，《深圳市员工工资支付条例》第十一条、第十二条关于工资支付时间的规定是管理性的强制性规定，不得作为劳动合同条款无效的法律依据。

　　首先，《深圳市员工工资支付条例》第十一条、第十二条关于工资支付时间的规定没有规定违反本条款将导致劳动合同无效或者不成立。

　　其次，本案劳动者赵与希尔公司签订了《劳动合同》，约定每月25日以货币形式全额支付上月工资。本协议是双方的真实意图，本协议不损害国家和社会公共利益。

　　第三，在两年以上的实际履行中，希尔公司每月25日左右发放劳动者上月工资，没有证据表明劳动者在签订合同和实际履行时对工资支付时间提出异议，也没有证据表明每月25日发放上月工资严重影响劳动者权益。因此，法院认为，双方每月25日发放上月工资的协议是合法有效的。根据《深圳市员工工资支付条例》，一审判决认定双方上述协议无效，适用法律不当，法院予以纠正。希尔公司每月25日左右发放上月工资。2019年2月24日收到劳动者解除劳动合同通知后，2019年2月28日发放劳动者1月工资，2月23日前按日计算发放工资。因此，希尔公司没有及时支付劳动报酬。赵向希尔公司提起诉讼，创客公司支付解除劳动关系的经济补偿和律师费缺乏事实和法律依据，法院不予支持。

　　希尔公司、创客公司在二审中提交大量证据主张两公司不存在混同用工，劳动者的工作年限不应当连续计算，上述证据均形成于一审前，但在一审中未提交，在一审法院作出不利于其判决之后，才在二审提交，且无法说明逾期提交的正当理由。因本院已认定希尔公司、创客公司无需支付解除劳动关系经济补偿金及律师费，但希尔公司、创客公司无正当理由逾期提交证据的行为，本院予以训诫。

　　值得特别指出的是，本案中，虽然希尔公司、创客公司无需支付解除劳动关系经济补偿金，但是，根据一、二审查明事实，希尔公司、创客公司的法定代表人和控股股东为同一人、注册地址在同一栋楼、经营范围类似等关联关系，两公司存在混同用工的情况。创客公司和希尔公司利用关联公司的优势和用人单位的强势地位任意调动劳动者，主要目的在于规避劳动者长期在一家公司工作，连续计算工作年限，解除劳动关系时须支付高额经济补偿金。创客公司和希尔公司的该行为侵害了劳动者的合法权益，本院对此违反民法诚信原则和社会主义核心价值观诚信精神的行为给予否定评价。

　　此外，本案中，劳动者在离岗后于2019年2月23日向用人单位寄出《被迫解除劳动关系通知书》径行解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，只有用人单位存在强迫劳动或危及劳动者人身安全的情况，劳动者才可以不需事先告知用人单位立即解除劳动合同。本案劳动者从事的工作不存在用人单位强迫劳动或危及劳动者人身安全的情况，劳动者未经事先告知也未办理正常交接手续，而是先行离岗后采取邮寄解除劳动关系通知书的方式径行解除劳动关系，该行为不仅于法无据，影响了用人单位的正常生产经营，还违背了社会主义核心价值观中的敬业精神，本院对该行为亦予以否定评价。

　　上海劳动纠纷律师网综上，上诉人希尔公司、创客公司的上诉理由部分成立，予以支持。本案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：

　　一、撤销一审民事判决；

　　二、驳回被上诉人赵某的全部诉讼请求。