上海法律顾问来讲讲如何追加股东为被执行人

　　《公司法》修改后，取消了股东的法定最低比例以及交纳出资刻日，完整改由公司章程自行划定，“出资不实”将难以认定。那末，在注册资源认缴制下，公司作为被执行人时，若何追加股东作为被执行人？上海法律顾问就来为您讲讲这个问题。

　　今朝，对于审讯步伐中能够剖断股东对公司债权负担连带了债义务的立法，《公司法》法律说明（二）、（三）已作出多少条划定，但对于施行步伐中间接追加变换股东为被执行人对公司债权负担连带了债义务的立法，仅见于最高国民法院《对于国民法院施行事情多少题目的划定》第80、第81、第82三条。

　　《施行划定》划定了三类追加变换股东情况，第80条系追加变换出资不实、抽逃出资股东情形，第81条系追加变更无偿接受公司财产股东情形。

　　2013《公司法》实施后，追加变更无偿接受公司财产股东情形不受影响；追加变更抽逃出资股东情形，因该类瑕疵出资仍然违反公司法和公司章程，亦不受影响。但是，追加变更出资不实股东情形，因修改后的《公司法》取消了股东的法定最低出资比例以及缴纳出资期限，完全改由公司章程自行规定，“出资不实”将难以认定，执行部门势必因此而出现思路混乱，必须加以应对。

　　根据公司法普通理论及2013《公司法》第二十八条、《公司法》法律说明（二）第二十二条、《公司法》法律说明（三）第十三条，无限义务公司股东仅以其出资额为限对公司负担无限义务，股东未根据《公司法》及公司章程划定足额交纳出资或未经正当步伐抽逃出资，组成责任不执行或不完全执行，应该负担瑕疵出资义务，于此情况，股东应该连续执行责任，向公司补足交纳。

　　在股东组成瑕疵出资情况下，股东实际上对公司负有守约债权，如公司对外欠债，根据债权代位负担理论，公司债权人能够代位向股东行使债务，股东应该在其未交纳出资、抽逃出资范围内向公司债权人承担连带清偿责任。

　　基于以上理论及立法，《执行规定》第80条、82条作出规定，公司作为被执行人时无财产清偿债务，如股东出资不实或抽逃出资，可以裁定追加、变更该瑕疵出资股东为被执行人，在其未缴纳出资或抽逃出资范围内，对申请执行人承担责任；瑕疵出资股东已在相应范围内承担责任后，不得裁定重复承担责任。

　　2005版《公司法》所确立的股东最低出资比例以及别的出资于两年期限内交纳，关于虽未足额实缴出资但仍在两年出资交纳期限内的股东追加变换，曾经产生了较大影响，理论和实践中至今尚无一个明确的意识。

　　2013《公司法》取消了公司注册资源最低限额，曾经使公司注册资源作为公司债务的普通包管的根底被波动；该法又取消了股东的法定最低出资比例以及交纳出资刻日，完整改由公司章程自行划定，更使国民法院对该类瑕疵出资的认定面对极大艰苦，执行程序中追加变更出资不实股东不可避免受到影响。

　　假如股东违反了公司章程划定的出资额和出资刻日，或许未经正当步伐抽逃资源，施行步伐中可以或许以该违规行动组成出资不实、抽逃出资应予补足，进而应答公司债权负担连带了债责任为理论支持，追加变更该股东为被执行人。

　　假如公司章程对股东实践交纳出资的刻日划定太长以至对股东实践交纳出资时候不作规定，或者在公司存续期间随时修改公司章程以规避债务，公司债权人要求股东承担出资不实代位清偿责任进而由人民法院追加变更股东为被执行人将极有可能落空。初步的应对思路是，对《执行规定》第80条在法理逻辑上予以梳理，赋以新的理解适用，从而继续沿用该条规定，将未届出资期限的股东追加变更为被执行人。

　　施行步伐与审讯步伐中肯定由出资不实股东负担公司债权，条件均是公司不克不及了债债权，但案件详细情况每每存在差别。审讯阶段，公司尚未经清理、破产及施行步伐，“公司不克不及了债债权”是待定的。

　　人民法院根据公司法司法解释（三）第十三条“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，判决出资不实股东承担公司债务，这个时候必须要对股东“是否出资不实”进行认定，股东是否已届出资期就很重要，未届出资期就不宜认定股东出资不实。

　　而在施行阶段，因为施行步伐在不少方面与逼迫清理步伐、破产步伐拥有极大相似性，首要处置的便是公司债权的了债调配事宜。《公司法》法律说明（二）第二十二条划定，公司遣散时，股东还没有交纳的出资均应作为清理财富。

　　股东还没有交纳的出资，包孕到期应缴未缴的出资，以及分期交纳还没有届满交纳期限的出资；公司财产不足以清偿债务时，人民法院可以判定未缴出资股东在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。

　　《企业破产法》第三十五条规定，人民法院受理破产申请后，破产管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。再有《破产法》司法解释（二）第二十条规定，人民法院可以判定尚未届至公司章程所规定缴纳期限的未缴出资股东缴付未履行的出资。

　　关于虽未届出资刻日的未缴出资股东，根据以上三条划定，在公司处于遣散清理、破产程序时，股东所未缴出资作为其向公司所负未到期债权，视为提早到期，需提早向公司执行，也即需向公司债权人代位了债。以上三条划定的案件情况，“公司不克不及了债债权”均系条件前提。

　　上海法律顾问认为，施行步伐完整能够参照以上三条划定，在公司已无财产可供执行的情形下，即使股东未届出资缴纳期限，但仍继续适用《执行规定》第80条，将“出资不实”理解为“未缴纳出资”，追加变更该股东为被执行人，要求其在已认缴但未实际缴纳的出资范围内承担公司债务。