上海合同纠纷律师解释如何区分借款合同是否成立

　　如何认定借款合同已成立

　　上海合同纠纷律师 依据我国相关法律的规定，借贷合同自借贷双方签字或者盖章时成立的，而借款合同是自贷款人提供借款时生效的，未提供借款合同只成立未生效。

　　首先，授权行为是委托代理权发生的基础，代理行为的生效必须要有被代理人和代理权的存在，在本案中，牛某并没有与音乐会所签订委托合同，也未有牛某就代付工程款的授权行为，故三方签订的《友好协议》并无代理权的授予，也就是说，该协议既不存在我国民法通则所规定的直接代理，也不存在我国合同法上所规定的显名的或隐名的间接代理。

　　其次，从权利义务转让合同与代理结算付款合同两者的法律特征来看，前者的签约主体必须是合同让与人、受让人以及原合同对方当事人，签约形式既可是共同签约也可以是分别签约。而代理合同的签约主体不需要第三人，也就是说仅需牛某与音乐会所之间形成代理法律关系，不需要张某在三方协议上签字并约定其权利义务。故本案从合同性质上看，应当属于权利义务的转让合同。

　　最后，在当事人认为其意思表示与合同内容不一致时，从我国目前司法实践中来看，根据我国《合同法》关于合同无效、可变更、可撤销的规定，可以看出立法对合同的效力是区分不同情况而采意思主义或表示主义。本案中三方协议是在张某不愿继续与牛某合作的情况下签订，那么受让《玻璃及窗帘供货合同》的权利义务并履行付款义务更加符合合同签订的本意，也更符合事务的处理逻辑和日常生活经验法则。

　　《中华人民共和国合同法》

　　第三十二条 【合同成立时间】当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

　　第二百一十条 【自然人间借款合同的生效时间】自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。

　　二、借款合同到期没钱还款，怎么要回借款

　　欠款到期不还，可以通过以下两种方式解决：

　　1、双方可以协商处理，签订还款协议，确定还款时间、金额、利息、违约责任等相关事宜，让对方分期还款，慢慢收回款项。

　　2、假如借贷双方协商解决不了的，可以通过向法院提起诉讼，要求对方还款付息及承担相应违约责任。

　　起诉的过程中需要注意几个问题：

　　1、注意要在时效内起诉

　　(1)如果约定还款期限的，在借款人逾期未还款之日起两年内，随时可到法院进行诉讼，要求对方还本付息。

　　(2)如果双方未约定还款期限的，出借人最长可在二十年内随时到法院进行诉讼，要求对方还本付息。

　　2、要选择有管辖权的法院

　　合同有约定管辖法院的，以合同约定的为准。

　　合同没有约定管辖法院，或者约定不明的，在被告住所地或合同履行地法院起诉。

　　其中：

　　(1)争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地;

　　(2)交付不动产的，不动产所在地为合同履行地;

　　(3)其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。

　　3、为避免对方转移财产，可申请财产保全

　　申请财产保全所需的材料大致有：

　　(1)诉前财产保全申请书。

　　(2)双方当事人的身份证明材料。原告是个人的，交身份证及复印件;是法人的，交工商营业执照及复印件。被告是个人的，打印常住人口信息表，如被告为夫妻，需证明夫妻关系;是法人的，提交在工商局打印的企业机读档案资料。

　　(3)申请保全财产清单及权属证明材料。如是房屋的，可到房地产权中心打印房地产登记表，需授权委托书复印件，房地产权号，工本费50元。

　　(4)担保函。上海合同纠纷律师  单位盖章并由法定代表人签字，个人必须亲自到法院签字。

　　(5)担保财产清单及权属证明材料。如房产证原件及复印件。担保财产的所有权人身份证或法人营业执照、法定代表人身份证明，复印件。

　　4、法院判决后对方仍不还款的，可以申请强制执行

　　在判决书生效后，及时向法院申请强制执行，强划银行存款或拍卖借款人房屋、土地使用权、股权、车辆等，来还本付息及承担违约责任。