上海婚姻抚养权律师讲一下意定监护

　　最近在研究意定监护制度中财产如何管理的问题，看了一些书，写个读书笔记，和大家分享一些思考。

　    监护作为一项重要的法律制度，其设立的目的主要是保护无民事行为能力人和限制行为能力人的合法权益，由监护人对其人身、财产及其他合法权益进行监督管理和保护，以弥补其民事行为能力的不足，而意定监护则是为保护成年人因其行为能力将来受限制而无法处理事务时所设的制度。，和你说一说“什么是意定监护？”

　　根据《民法典》和《老年人权益保障法》的相关规定：

　　1、具备完全民事行为能力的老年人，可以在近亲属或者其他与自己关系密切、愿意承担监护责任的个人、组织中协商确定自己的监护人。监护人在老年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，依法承担监护责任。

　　——2012年修订的《老年人权益保障法》新增了此规定。意定监护在法律中的首次出现，标志着我国老年人监护制度的一大进步。在老年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，由之前协商确定的监护人来照顾其日常生活，有利于老年人的身心健康。

　　2、具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人，在自己丧失或者部分丧失民事行为能力时，由该监护人履行监护职责。

　　——2017年的《民法总则》把老年人的意定监护范围扩大至具有完全民事行为能力的成年人，标志着我国成年人监护制度的一大进步，足见该制度的价值。

　　3、具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人，在自己丧失或者部分丧失民事行为能力时，由该监护人履行监护职责。

　　——2021年的《民法典》中的意定监护制度，沿袭了《民法总则》的规定。随着社会的不断发展，人们对生活品质要求更高——日常照护、康复治疗、临终关怀……让自己有尊严地安度余生，那么，意定监护制度必将被越来越多的人接受。

　　什么是意定监护？

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　　日常我们接到大量意定监护的咨询，也进行了相当数量的实践。一般大家找到我们来意定监护的时候，其中一个非常关注的问题一定是，希望自己需要做手术的时候，监护人能够为自己做医疗决定，进行手术签字。而当我们进行更为深入的沟通之后，才会更加全面的看到，除了签字，监护中还有那么多的问题需要考虑，财产的处理就是其中一个至关重要又常常被忽略的问题。

　　如我们之前的问题中提过的，手术签字的问题已经有相关的法律方式可以解决，但是我们往往忘记，当自己躺在病床上需要做手术的时候，除了谁来签字，还有一个重要的问题是，谁来付费。我很喜欢表达这个问题的方式是，即使我账户里有一个亿，也需要有人拿着我的卡去pos机上“嘀”一下，这一个亿才可以用来给我治病，不然账户上的钱只是一个数字而已。

　　所以，我们在做意定监护的时候，往往会针对监护设置相关的财产配套方案，来保障当未来进入了需要被监护的状态时，能够很好的让监护人动用被监护人的财产。而近期，针对这一问题，我简单的了解了一下日本的信托相关经验，今天写下来与大家共享。

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　　日本中央大学法学院的新井诚教授是信托法领域的专家，日本成年后见（即意定监护）法学会理事。他一直主张运用个人信托制度成为老年人或其他有特殊需求群体的财产管理工具。通过研究我们认为，信托这一工具在意定监护中具有巨大优势，可以很好的与意定监护制度配合，理由如下：

　　首先，信托具有意思冻结功能。日常的工作中我们往往看到，咨询人对自己未来的很多规划，是无法通过简单的使用民法、制定协议来完成的。例如，有人想把财产留给自己的子女或者伴侣。但是由于日常生活中家庭的财产开支都是由自己来完成，担心自己的子女或者伴侣突然拿到一大笔钱不知道如何使用，反而会发生一些意外，使自己的好意成为一种意想不到的麻烦。例如电视剧《都挺好》中的老人苏大强，一辈子没有掌握过家里的财政大权，老伴去世之后拿到了儿子还给自己的六万块钱，不知道怎么花，听朋友说理财收益很高，就全部投了进去，最后发现自己投的是个骗子公司，六万块血本无归，老人也气得住进了医院。而信托能够在委托人意识还十分清醒的时候，预先的记录下希望对未来财产的安排，细水长流的处理财产。例如同样是苏大强，如果针对他设立一个信托，以后无论他的儿子是出差、生病还是离世，只要信托中的资产还没有使用完，都可以定期由信托定额支付生活费给苏大强，那么他也就不会有六万块去投资，而是每个月都能领到一笔生活费，细水长流的慢慢生活。

　　其次，信托有受益人连续功能。曾经有人咨询过我们，说自己有一个亲生子女和一个养子女，由于亲生子女的身体原因，希望自己去世之后将财产先留给亲生子女，等到亲生子女去世之后，再将财产留给养子女。如果按照传统的方式立遗嘱，这个想法是做不到的，因为他本人无法控制自己的亲生子女将自己的遗产留给谁。但是，通过信托的受益人连续功能，就可以很好的达到这个效果。只需要为两个子女设置相应的顺位，就可以很好的做到先将财产用于一个子女，待一个子女离世后，再留给另一个子女。

　　另外，信托还有受托人裁量功能。我们也接到过这样的咨询，是当事人希望自己的子女未来能够获得某专业的硕士学位，如果获得的话就将某某财产留给子女，如果没有获得的话就针对该项财产另有安排。这样的功能也完全可以通过信托来实现。预先设置好自己客观的、事后可考核的标准，到特定时期，由信托的受托人进行考量，符合标准就完成预先设置好的财产的分配即可。

　　而这几个功能，对于意定监护制度来说，至关重要。意定监护协议本身作为一个当人进入失能失智状态时起到作用的协议，本身就需要能够提前冻结本人的意愿、能够连续而多方位的完成本人的想法、以及能够有人在本人失能失智的情况下替代本人做一些清醒时还无法预见的决定。

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　　在日本，已经进行了任意后见结合型裁量信托和后见制度支援信托两种尝试。我们认为后者才是我们未来应当推动的方向。后见制度支援信托最大的特点，就是除了签订信托合同之外，信托财产的返还及解约等还都需要家庭裁判所根据家事事件手续规则第81条第1款，在事前审查是否适用，出具信托财产的返还及解约相关的指示书，收到指示的后见人与信托银行进行返还手续。也就是说，不能将一个失能失智的人的财产简单的交由监护人和金融机构处理，还应当有法律人的参与和制度的介入，来为躺在病床上的这个人的利益考虑，为这个人的权益保驾护航。

　　而在我国，法律人已经摩拳擦掌，信托金融机构尚未起航。我们认为，开发与意定监护配套的、符合中国法律实践情况的金融产品，解决意定监护中财产问题是未来我们一定会经历的过程。目前，通过“意定监护+信托“来完成财产与人身监护的模式尚处于初始阶段，我们期待更多专业靠谱的有识之士加入我们的研究与实践，共同探讨得以落地的现实路径。

　　上海婚姻抚养权律师认为，意定监护，在尊重个人意愿方面，更优于法定监护，这是民法的意思自治原则的重要体现，并且也已经成为未来监护制度发展的趋势之一，每个人将来都可能需要意定监护——当丧失或者部分丧失民事行为能力时，能够有所养、有所依，为自己的生命健康和财产权益加一份可靠保障！